高院建筑工程施工合同司法解释理解与适用

建设工程施工合同司法解释的理解和适用 第一条［建设工程施工合同无效的情形］建设工程施工合同具有下列 情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 【条文主旨】本条规定从《建筑法》的立法目的出发，依据《合同法》 第五十二条第（五）项“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效”的 规定，以三项列举了五种合同无效的情形，一是承包人未取得建筑施工企业 资质或者超越资质等级的承揽工程的；二是没有资质的实际施工人借用有资 质的建筑施工企业名义承揽建设工程的；三是建设工程必须进行招标而未招 标或者中标无效的。前三种合同属于违反《建筑法》强制性规定的情形。由 于建筑产品是涉及公共安全的特殊产品，为保证建筑产品质

1 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件司法解释 的理解与适用 主讲人：冯小光 一、《解释》起草的过程 这个解释于2002年3月开始启动，启动到正式颁布有两年半的时间， 在两年半期间，先后征求了法院系统、各地法院、建设部、全国人大法工 委、国家审计署、施工企业协会、房地产开发商、律师、房地产中介评估 机构等有关部门的意见，在网上也征求了社会各界的意见，先后改了20 稿，最后才形成这个稿子，经过审判委员会两次讨论通过。 司法解释从最高法院的角度来讲有两个方面考虑：一是法院审理此类 案件，这么多年在一些问题上，掌握的尺度不一致，需要来平衡、统一执 法的尺度。二是建筑行业在近几年的市场不是很规范，需要法院通过司法 手段作为滞后处理建筑工程施工合同纠纷的一个机构，通过审判的方式进 一步规范建筑市场，配合建筑行政管理部门，配合国家法律法规，通过审 判渠道规范建筑市场，基本是这两个方面

建筑工程施工合同法 建筑工程施工合同法执业实务过程中，碰到建筑施工企业咨询工程 项目纠纷的处理问题时，我们所想到的第一个问题往往是合同的效力 问题，特别是诉讼过程中，合同是否有效决定了官司是否打不打，如 何打的，直接影响了诉讼最终效果。 建筑工程施工合同法 执业实务过程中，碰到建筑施工企业咨询工程项 目纠纷的处理问题时，我们所想到的第一个问题往往 是合同的效力问题，特别是诉讼过程中，合同是否有 效决定了官司是否打不打，如何打的，直接影响了诉 讼最终效果。结合执业实践，本博主将常用有关建筑 工程施工合同效力的法律法规列举如下，供各位建筑 界及相关法律界朋友参考。 一、《合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家 利益; (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的;

1 建筑工程合同研究与分析 1前言 1.1国内外研究背景 1.2建设工程项目合同管理的发展 2工程项目合同管理 2.1建设工程合同管理的概念 2.2建设工程合同管理的目的及任务 2.3建设工程合同管理的特点 2.4建设工程合同管理在建设工程管理体系中的地位和作用 3研究建设工程项目合同管理的意义 3.1加强合同管理符合社会主义市场经济的要求. 3.2合同管理是建设项目管理的核心 3.3加强合同管理是规范各建设主体行为的需要. 3.4加强合同管理是迎接国际竞争的需要 4建设工程项目合同管理现状分析 4.1建设工程项目的合同管理普遍存在的问题.. 4.1.1与合同管理相关的法律法规不配套 4.1.2合同管理法律意识淡薄 4.1.3合同文本存在缺陷 4.2加强建设工程项目的合同管理势在必行 5加强合同管理，规范市场行为 2 5.1加强建设工程合同管理的现实意义 5.2目前建设工

建筑工程施工合同 发包方：（以下简称甲方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 承包方：（以下简称乙方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 依照国家有关法律、法规，遵照平等、资源、公正和诚实守信的原 则，经双方协商深港明珠工程施工合同有关事项达成如下补充条款： 一、工程概况 工程名称：嘉盛公寓 工程地址：长青北路东 工程内容：嘉盛公寓土建工程 工程建筑面积：35638.77㎡ 资金来源：自筹 二、工程承包范围 1、嘉盛公寓项目±0.000以下和±0.000以上全部土建工程，甲方提 供的施工图纸以及“工程做法”修改通知。 2、费用承担：乙方承担本合同内的文明施工费、工程验收费、检测费、 农民工工资保障金、民工保险费，乙方交纳的费用（以城建部门正式 发票为准，由甲方代缴，在履行保证金中扣除）。 三、合同日期 1、开工日期：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 竣工日期：＿＿＿＿＿＿＿

建筑工程施工合同 第一篇：建筑工程施工合同 建筑工程施承包合同 发包方：（甲方） 法定代表人： 承包方：（乙方） 法定代表人： 按照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑 法》及有关法律、行政法规、遵循平等、自愿公平和诚实信 用的原则，双方就本工程施工具体事项协商一致，达成如下 协议： 一、工程概况 1、工程名称： 2、工程地点： 3、工程性质： 4、结构形式： 二、工程承包范围 根据会审后的施工图所示65根桩基础挖掘，挖掘土方 运至甲方指定地点。 三、承包方式 1、承包方式：包工 2、承包价格：包干价φ800桩130元/m、φ900桩135 元/m、φ1000桩140元/m、φ1100桩145元/m、扩大头按 60元m3计算工资，钙质胶结层厚度大于30cm时，按胶结层 实际厚度另加25元/m（包 括机械等费用），图示以外的变更、签证

第七条劳务分包与工程转包 [司法解释原文] 具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分 包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不 予支持。 [条文主旨] 根据《合同法》及《建筑法》的有关规定，转包或者违法分包建设 工程的应当认定为无效；将建设工程肢解后进行分包的亦应认定合同无 效；分包单位将其承包的工程再行分包的也应认定为无效。而在实践中 常常会出现总承包人或者分包人将承包工程的劳务作业部分分包给具 有相应资质的企业或者其他单位。在这种情况下，不能认为是总承包人 或者分包人将建设工程转包或者二次分包，当事人以此为由主张劳务作 业分包合同无效的，不应支持。 劳务作业分包是将简单劳动从复杂劳动剥离出来单独进行承包施 工的劳动。因此，总承包人与劳务作业发包人及分包人与劳务作业承包 人之间既不是劳务关系也不是劳动合同关系，而是建设工程施工合

1 标准建筑工程施工合同范本 第一部分协议书 发包人（全称）： __________________________________________________________________ 承包人（全称）： __________________________________________________________________ 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关 法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工 程施工项协商一致，订立本合同。 一、工程概况 工程名称： _____________________________________________________________________ _ 工程地点： ______________________________________________

代建建筑工程施工合同——代建建筑工程施工合同,word格式，共2页。　　　　2008年3月份，某市开发区管委会招商引资，由某公司为其建设厂房由某某机械公司使用，然后由某市开发区管委会支付某公司建设成本及投资回报。鉴于土地不能办理出让手续，没有准建手续，...

园林建筑工程施工合同——根据《中华人民共和国合同法》及国家有关法律、法规的规定，甲、乙双方在平等、自愿、等价有偿、公平、诚实信用的基础上，经友好协商，就甲方委托乙进行xx施工工程达成一致意见，特签订本合同，以资信守。　　第一条工程概况　　1、...

1 建筑工程施工合同 甲方（发包人）：浙江立马水泥有限公司 乙方（承包人）： 根据《建设工程施工招标投标管理办法》的规定，经2004 年3月27日公开招标投标，现甲乙双方依照《中华人民共和国 合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其它有关法律、法规、互 惠互利、平等的原则，结合本土建工程的实际，双方就本建设工 程施工条款协议一致，订立本合同，共同信守执行。 第1条、工程概况 1.1：工程名称：浙江立马水泥有限公司5000t/d熟料水泥 生产线工程； 1.2：工程地点：浙江兰溪诸葛镇十坞岗； 1.3：工程承包范围及内容：（）标区土建及照明（详见《附 件二：单项土建工程一览表》）； 1.4：工期详见《附件二》； 1.5：质量等级详见《附件二》。 第2条、工程承包形式 2.1：工程实行包工包料包工期，以施工图为依据进行发包， 乙方必须遵守国家有关规定，选派优秀项

建筑工程施工合同 （补充协议） 发包单位（全称）（简称甲方） 承包单位（全称）（简称乙方） 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》以相关法律、法规行政 规定和施工合同通用条款，遵循平等自愿、公平、公证、实事求是，诚实守信用原则， 甲方拟将咸宁市工程项目总承包给乙方施工，其相关事项的责权义 保障，经甲乙双方根据实际情况协商一致，同意订立本合同条款约定为法律执行的优先 依据。 一、工程概况： 工程名称： 工程地点： 工程建筑面积： 资金来源： 立项批号： 二、承包范围： 甲方所提供施工图纸，设计变更范围内的桩基、基础地下室主体结构、土建、装修、 水电、消防安装、绿化等全部工程施工总承包。（不含电梯、煤气等）。 三、合同工期： 开工日期：（见甲方通知）。 竣工日期： 总工期天数天，（不含法定假日和不抗力的因素，以实际开挖基础日期为 准）。 四、承包方式： 包工

1 建筑工程施工合同 合同编号： 工程名称： 发包人： 承包人： 签订时间： 2 第一部分合同协议书 发包人(全称)： 法定代表人： 法定注册地址： 承包人(全称)： 法定代表人： 法定注册地址： 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及有关法律规定，遵循平等、 自愿、公平和诚实信用的原则，双方就工程(以下简称“本工程”)施工 及有关事项协商一致，共同达成如下协议： 一、工程概况 工程名称：工程(项目名称)/标段 工程地点： 工程内容： 工程立项批准文号：/ 资金来源： 二、工程承包范围 1、 2、比选文件中补充的工程内容、补遗、答疑资料、澄清资料、其他补遗资料等相关内 容。 计划开工日期：年月日 计划竣工日期：年月日 工期总日历天数日历天，自监理人发出的开工通知中载明的开工日期起算。

-0- 专用条款 一、词语定义及合同文件 1、名词解释 2、合同文件及解释顺序 合同文件组成及解释顺序：执行《协议书》的相关条款。 3、语言文字和适用法律、标准及规范 3.1本合同除使用汉语外，还使用无语言文字。 3.2适用法律和法规 需要明示的法律、行政法规：《中华人民共和国合同法》、《中华 人民共和国建筑法》。 3.3适用标准、规范 适用标准、规范的名称：国家颁发的工业设备、管道防腐绝热规 范、标准及《施工及验收规范》。 发包人提供标准、规范的时间：开工前五天 国内没有相应标准、规范时的约定：有特殊要求的标准或规范由 发包人在工程开工前提供。 4、图纸 4.1发包人向承包人提供图纸日期和套数：在工程正式开工前五日 内，向承包人提供安装施工图贰套，土建施工图壹套。 发包人对图纸的保密要求：无。 使用国外图纸的要求及费用承担：无。 二、双方一般权利和

建筑工程施工合同协议条款 甲方（发包方）：_________ 地址：_________ 邮码：_________ 电话：_________ 法定代表人：_________ 职务：_________ 乙方（承包方）：_________ 地址：_________ 邮码：_________ 电话：_________ 法定代表人：_________ 职务：_________ 按照《中华人民共和国合同法》的原则，结合本工程具体情况，双方达成如下协 议。 第一条工程概况 1.工程名称：_________ 工程地点：_________ 工程内容：_________ 承包范围：_________ 2.开工日期：_________ 竣工日期：_________ 总日历日期：_________ 3.质量等级：_________

（填写样本仅供参考） 建设工程施工合同 （gf-1999-0201） 第一部分协议书 发包人(全称):一般应按照企业法人营业执照名称填写全称 承包人(全称):应按照企业法人营业执照名称填写全称 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规,遵循平 等、自愿、公平和诚实信用的原则,双方就本建设工程施工事项协商一致,订立本合同。 一、工程概况 工程名称:应填写工程全称。 工程地点:应填写详细地点（如：****市***区（县）***街（路）***号） 工程内容:应填写反映工程状况的一些指标内容。包括工程的建设规模、结构特征等。具体格式 可参考本合同范本附件（1） 群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件1） 工程立项批准文号:应填写工程立项部门的批准文

1/9 建筑工程施工合同审核要点 土木工程网 目录 一、注意审查合同招投标要求、承包方主体资格.......................................................2 二、注意工程承包范围的审查.......................................................................................3 三、注意标明开工日期的成立标志...............................................................................3 四、注意审查组成合同文件的顺序.......................................................................

解构黑白合同——施工合同司法解释第二十一条的理解与适用 作者：周吉高点击次数：1419 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称 “司法解释”）第二十一条规定：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备 案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。该条规定 是法院审理黑白合同的主要法律依据，下面笔者结合案例和实践对该条规定作一论述。 一、黑白合同之形成 首先是黑白合同的概念，什么叫白合同？什么叫黑合同？所谓白合同，就是经过招投标 备案的合同。而在这个备案的合同之外，双方比如说又签订了一个补充协议。这个补充协议，实 际上就是黑合同。其次，黑白合同形成的原因是什么呢？比如说上海，合同有垫资条款无法备案， 在这样的情况下，双方签订一个合同用于备案

工程款结算标准如何确定——施工合同司法解释第十六条的理解与适用 作者：周吉高点击次数：1837 要对工程款进行审价的话，到底按照什么依据进行审价？ 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第16条规定， 当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致 建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照 签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第3条规定 处理。 该条规定表明：结算工程价款有约定从约定；设计变更导致工程量变化或质量标准变化， 当事人对该部分工程价款不能协商一致的，对变更部分的工程价款参照建设行政主管部门发布的

第十条解除合同后的处理原则 [司法解释原文] 建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包 人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格 的，参照本解释第三条规定处理。 因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的 损失。 [条文主旨] 本解释规定合同解除后，已完工程质量合格，发包人应当按照约定 支付相应的工程价款。已完工程质量不合格按照《解释》第三条规定．即 比照合同无效、工程质量不合格的规定处理，也就是说建设工程有利用 价值的，发包人可以请求减少工程价款或者由承包人承担修复费用；建 设工程没有利用价值，承包人请求支付工程价款的，不予支持。一般情 况下，无论建设工程合同是否有效，对于不合格的建没工程原则上由承 包人承担民事责任，但发包人有过错的，亦应承担相应的民事责任。同 时，由于本条是对合同有效后解除的处理，守约方有

1 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释 法释[2004]14号 2004《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法 律问题的解释》已于2004年9月29日由最高人民法院审判委员会第 1327次会议通过，现予公布，自2005年1月1日起施行。 最高人民法院 二○○四年十月二十五日 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、 《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法 律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用 法律的问题，制定本解释。 建筑业是我国经济的核心支柱产业，在国民经济中占据重要的地位，直接从 业人员达到三千多万人，如包括民工及相关人员达到九千多万人，房地产业属资 金密集性产业，而建筑业属劳

第五条施工中取得资质的按有效处理 [司法解释原文]承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工 程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无 效合同处理的，不予支持。 [条文主旨] 承包人在签订建设工程施工合同时超越资质等级许可的范围，违反 了《建筑法》的强制性规定，依照《合同法》和《民法通则》的规定， 应当认定合同无效。但如果承包人在建设工程竣工前取得相应资质等级 的，合同违反《建筑法》禁止性规定的情形已经消失，满足合同生效条 件，可以认定有效。本条吸收了理论界中合同效力补正的理论。按照我 国学者的观点，合同效力补正是指当事人所签订的合同因违反了法律禁 止性规定，导致合同不能满足有效条件，当事人可以通过事后补正或者 实际履行来使合同满足有效的条件，促使合同有效。我国对建筑施工企 业实行资质等级管理制度，即建筑施工企业要依据其取得的资质等级承 揽与其资质等