涉外仲裁

涉外仲裁协议原则

所谓协议原则，是指仲裁机构仲裁权的取得须建立在当事人自愿协议基础之上。当事人可以事先在合同中订立仲裁条款，也可以在案发后达成书面仲裁协议。没有当事人的仲裁协议，仲裁机构不能行使仲裁权。

涉外仲裁公平原则

公平原则建立在当事人法律地位平等的基础之上。无论是中国当事人或外国当事人，也无论当事人所在国家的大、小、强、弱，他们在仲裁程序中都处于平等的地位，仲裁机构将公平相待、公正裁决。

涉外仲裁独立裁决原则

独立裁决原则，首先是指仲裁机构在仲裁案件时，只能依据客观事实和法律，实事求是地裁决，不受任何机关、团体和个人的干涉。其次是指仲裁员个人独立，基于独立的意志作出裁决意见。

涉外仲裁保密审理原则

保密审理即指不公开审理和当事人、仲裁员、证人、鉴定人等承担不向外界透露案件实体和程序进行情况的义务。对涉外案件不公开仲裁是出于对当事人自由意志的尊重和商业保密的考虑。如果双方当事人申请公开审理，必须征得仲裁庭的同意和认可。

涉外仲裁参照国际惯例原则

各国在长期的商业交往中已形成若干惯例，这些惯例既涉及实体法又涉及程序法。涉外仲裁机构在仲裁时，参照这些国际惯例可以弥补我国法律法规的某些缺陷，也利于双方当事人接受裁决结果，从而合理、迅速地解决当事人间的争执。

（1）具有涉外性。涉外仲裁含有涉外因素，这是它同国内仲裁的主要区别所在。其涉外性决定了它比国内仲裁更加灵活，并受到国际公约、惯例及协议规范。（2）具有自治性。涉外仲裁是以当事人的自愿和协议为基础的。在涉外仲裁中，当事人可以自由选择仲裁事项、仲裁地点、仲裁的组织形式、仲裁员、仲裁程序和仲裁所适用的实体法。

（3）具有民间性。涉外仲裁仲裁者，特别是仲裁机构，一般都是非国家机关或非官方机构。这种民间性对那些对官方机构不信任的当事人来说，非常具有吸引力。

（4）具有中立性。在涉外仲裁中，尽管仲裁人或仲裁机构是当事人选定的，具有中立性。

（5）具有专业性。涉外仲裁争议经常涉及一些专门性或技术性的问题，需要具备专门知识的人去解决。在涉外仲裁中当事人可以自主选择有关争议问题的专家充当仲裁员，从而有利于仲裁案件准确和迅速的解决。

谓涉外仲裁，是指当事人根据合同约定或书面协议，将涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷，提交中国涉外仲裁机构进行裁决的制度。

涉外仲裁机构属民间性质。它的仲裁员也由民间推荐选任；对仲裁事项仲裁机构没有强制管辖权；涉外仲裁机构行使仲裁权的基础取决于双方当事人的合意。中国涉外仲裁机构有两个：一是中国国际经济贸易仲裁委员会；二是中国海事仲裁委员会。这两个委员会隶属于中国国际商会。

中国国际经济贸易仲裁委员会原名对外经济贸易仲裁委员会，成立于1956年。中国国际经济贸易仲裁委员会由主任一人、副主任和委员若干人组成。其仲裁的范围按照《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》规定 ，中国国际经济贸易仲裁委员会主要管辖中外当事人之间、外国当事人之间和中国当事人之间的产生于国际或涉外的契约性或非契约性的经济贸易等争议。如合资经营、合作经营、合作开发、合作生产、技术转让、金融信贷、财产租赁、融资租赁、货物买卖、运输、保险、支付以及来料加工、来件装配、补偿贸易等方面的案件。

中国海事仲裁委员会成立于1959年。该委员会由主席一人、副主席和委员若干人组成。仲裁员从具有有关专业知识和实际经验的中外人士中聘任。中国海事仲裁委员会主要管辖下列案件：关于海上船舶互相救助、海上船舶和内河船舶互相救助报酬的争议；关于海上船舶碰撞、海上船舶和内河船舶碰撞或海上船舶损坏港口建筑物或设备所发生的争议；关于海上船舶租赁、代理、拖航、打捞、买卖、修理、建造业务以及根据运输合同、提单或其他运输文件办理的海上运输业务和海上保险所发生的争议；关于海洋环境污染损害的争议；双方当事人协议要求仲裁的其他海事争议。

涉外仲裁，也称国际仲裁，主要是指国际经济贸易仲裁，即在国际经济贸易仲裁活动中，当事人根据他们的仲裁协议，自愿将他们之间确定的法律关系上已经发生的争议提交各方都同意的仲裁裁机构进行仲裁的活动。裁决是终局的，对各方均有约束力。涉外仲裁至少具备下列条件之一：一是争议的当事人具有不同的国籍，其主要营业地或住所地不在同一国家，或是依不同国家的法律组成的法人，也可以是自然人；二是争议的标的具有涉外因素，即争议的标的物所在地或合同的签订地或履行地在当事人一方或各方所在国以外的国家或地区。

中国仲裁法虽然采用了双轨制，但有关国际仲裁的规定太过简单，且视角单一。首先，仲裁法第七章的标题应改为“国际仲裁的特别规定”。通常认为，广义的“国际”一词涵盖“涉外”，但“涉外”一词无论如何不等于“国际”，喜用“涉外”似乎也是改革开放以来立法领域的中国特色。而其他国家的仲裁法在规定国际仲裁事项时，鲜有使用“涉外仲裁”这一术语。仲裁法仅提及“涉外”仲裁，使得中国的仲裁制度似乎国别性太强，不利于中国国际商事仲裁制度的国际化。其次，关于国际事项的仲裁裁决的执行或撤销的审查条件，应增加公共秩序保留条款。也就是说，仲裁法在此点上应全面准用1991年民事诉讼法第二百六十一条的规定，而不仅仅是准用该条的第一款。在国际私法上，弱化公共秩序条款的作用是近年来较明显的势头，但这并不等于应该完全放弃公共秩序这道安全阀，1994年仲裁法第七十、七十一条在此点上存在漏洞。

此外，关于国际仲裁，未来的仲裁法还应增加如下规定：1．关于仲裁协议准据法。仲裁协议也是一种合同，无须特别规定而准用一般合同的法律适用原则是可行的，事实上，确有很多国家的仲裁立法像中国1994年仲裁法一样，没有单独规定仲裁协议的准据法。但鉴于中国基层法院处理国际事务的能力及该部仲裁法生效后的实践，没有明确规定仲裁协议的准据法常常导致一些法院无所适从或以此为竞争管辖权的借口。近年来，中国最高法院以仲裁地法为仲裁协议准据法，这比起只适用法院地法来说，无疑是个进步，但还是不够的。将来的仲裁法应该规定当事人选择的法律或无此选择时仲裁地法为仲裁协议的准据法，此外还应像瑞士一样，采用“尽量使其有效原则”，即为仲裁协议规定多重可供适用的准据法，尽可能使当事人的仲裁意愿得以实现。中国国际私法学会起草的《中华人民共和国国际私法示范法》也采纳了这一做法。

2．当事人选择仲裁程序规则及确定仲裁程序准据法的自由。在国际仲裁中，各国实践几乎都允许当事人在不背离其不能排除的强行法的情况下，自由选择仲裁程序及确定仲裁程序法。中国国际经济贸易仲裁委员会自1998年以来，也在一定程度上允许当事人选择适用仲裁规则。仲裁的契约性使其与诉讼不同，当事人不仅在实体问题上享有充分的意思自治，在程序问题上亦有充分的自主权。这种双重当事人意思自治是现代国际商事仲裁的重要特色，也是自由经济的必然结果。为使中国内地成为有竞争力的国际仲裁中心，未来的仲裁法有必要赋予当事人选择仲裁程序规则和仲裁程序法的自由。

3．一项裁决成为中国裁决的标准。从中国司法实践看，似乎仲裁机构成为了判断仲裁裁决国籍的标准，如承认和执行仲裁裁决所依据的民事诉讼法第二百六十条即如此。1994年仲裁法没有规定裁决的国籍问题。但实际上，中国法院承认并执行了在中国之外作出的临时裁决，这似乎表明，仲裁地也是中国判断仲裁裁决国籍的标准。对此，1999年6月通过的《关于内地与香港特别行政区相互执行仲裁裁决的安排》也提供了一个旁证，该安排适用于“在香港特别行政区或内地作出的仲裁裁决”。毋庸置疑，明确仲裁裁决的国籍标准，有助于中国仲裁机构以境外作为其仲裁地，也有利于境外仲裁组织以中国内地为仲裁地。而法院承认和执行外国仲裁裁决更是首先需要确定，待审查的裁决是否非本国裁决。未来的仲裁法不能忽视这一问题，建议参照《纽约公约》，以仲裁地主要标准、仲裁程序准据法为补充标准来确定仲裁裁决的国籍。

4．有限度地承认临时仲裁，明确规定友好仲裁。关于中国需否确立临时仲裁，理论界和实务界至今仍见仁见智。临时仲裁颇似量体裁衣，但要求当事人懂得善意行使自主权，要求仲裁员具有较丰富的进行仲裁的经验，要求法院对仲裁程序给予及时的支持和监督。鉴于中国仲裁人才资源的有限性及法院与仲裁的关系，全面确立临时仲裁制度，确实具有一定风险。但在国际仲裁领域，确立临时仲裁以增强中国仲裁制度的吸引力，则是可行的。

中国的国内仲裁制度尚在转型期间，但国际仲裁制度几乎同步于其他国家，积累了丰富的经验，享有一定的声誉。而且，国际仲裁人才资源是各国可共享的，中国法院在处理与国际仲裁关系方面也更加重视和相对正视。因此，我们认为，对于自主性较强的临时仲裁，可先考虑纳入中国的国际仲裁制度，让国际案件的当事人有更多的争议解决方法可以选择，有助于中国内地吸引外商、外资。如果说未来的仲裁法应否规定临时仲裁还有可争论之处，对友好仲裁完全不作规定则没有道理。事实上，国际仲裁界鲜有不承认友好仲裁的，个别国家或机构甚至规定，只要当事人未明确授权仲裁员根据法律作出裁决，仲裁庭即可充任友好仲裁人。当事人能提交仲裁的事项，就是其有处分权的事项，基于处分权，他们当然也可就此等事项授权仲裁员在不违背公共政策的情况下，按仲裁员正常理解的公允及善良原则予以裁断。在国际仲裁中，法律否认友好仲裁似无多少理由。承认友好仲裁，就是赋予民商事件的当事人有多一种选择争议解决方法的自由，有利于营造良好的经济环境。当然，所谓仲裁员的公允及善良观念，毕竟太过模糊和主观，为防止武断及破坏一国法律制度的统一，绝大多数国家或机构均要求非经当事人明文授权，仲裁员不得作为友好仲裁人仲裁纠纷。中国法律如规定友好仲裁，也应该加上这样的限制。

涉外仲裁机关，是指解决对外经济贸易、运输争议和海事纠纷的仲裁机构。中国涉外仲裁机关，分对外经济贸易仲裁机关和涉外海事仲裁机关。对外经济贸易仲裁机关指中国国际经济贸易仲裁委员会，设在北京，根据仲裁业务发展的需要，可以在中国境内其他地方设立仲裁委员会分会。涉外海事仲裁机关指中国海事仲裁委员会，海事仲裁委员会设在北京，根据海事仲裁业务的需要，可以在中国境内其他地方设立海事仲裁委员会分会。

在中国法的背景下，以中国内地仲裁委员会的仲裁规则作为论述的主体进行编写，这其中又以中国国际经济贸易仲裁委员会2012年5月1日起实施的仲裁规则为主要基础，并交互援引内地多个仲裁机构的仲裁规则对同一问题进行阐述和比较。2100433B

根据我国法律规定，仲裁裁决的撤销可以分为国内仲裁裁决的撤销和涉外仲裁裁决的撤销，两者所依据的法定理由并不相同。其主要区别在于，撤销国内仲裁裁决时，法院可以在法律规定的范围内审查裁决的程序事项和实体事项；撤销涉外仲裁裁决时，法院不能审查裁决的实体内容，只能审查裁决的程序事项，从而赋予涉外仲裁以优于国内仲裁的待遇。这种做法与缩小司法复审范围、弱化法院干预的国际仲裁立法趋势相符，其目的是在国际范围内增强本国涉外仲裁的吸引力，这也符合国家的社会公共利益。

根据《仲裁法》 第58条，撤销国内仲裁裁决的事由为：1、没有仲裁协议的；2、裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；3、仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；4、裁决所根据的证据是伪造的；5、对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；6、仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的；7、法院认定裁决违背社会公共利益的。

在上述事由中，第1-3项属程序审查的范畴，第4—5项属实体审查的问题，第6项涉及仲裁员道德行为准则问题。前6项是由当事人举证证明的撤销理由，而第7项则是公共秩序问题，是由法院自行认定的撤销理由。从这一规定来看，我国法院在撤销国内仲裁裁决时审查的范围是比较广泛的。

《仲裁法》对于涉外仲裁裁决的撤销，并未直接规定具体的撤销理由，而是援用《民事诉讼法》第260条第1款。具体为：1、当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；2、被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其它不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的；3、仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的；4、裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。从上述规定来看，我国法院对涉外仲裁裁决一般只进行程序审查，而不审查裁决的实体问题。

上述两类仲裁裁决的撤销理由有部分相同或类似，如“没有仲裁协议的”，“裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的”，“仲裁庭的组成或者仲裁程序不符合法定程序(仲裁规则)的”。两者的本质区别在于，国内仲裁包含了事实的认定问题，而涉外仲裁不能审查事实问题。此外，国内仲裁还牵涉到仲裁员的道德问题。